徐ts故意伤害案辩护词
尊敬的审判长和公诉人：
浙江东瓯律师事务所接受被告人家人的委托并经过其本人的同意，指派我担任被告人徐ts涉嫌故意伤害一案的辩护人，依法参加诉讼，履行辩护职责。接受委托以后，辩护人会见被告人，认真研究了起诉书，详阅了证据材料，刚才又参加了法庭调查，听取了公诉人发表的公诉意见，辩护人对公诉机关指控的罪名无异议。为维护被告人的合法权益，协助法庭准确认定事实，正确适用法律，现发表如下辩护意见，希望法庭能够予以采纳。
一、关于案件事实方面。
1、起诉书认定：“被告人徐ts与张wl因其弟弟徐td的伤残赔偿问题在本市新河镇前洋村耀兴机械厂发生纠纷并争打，在互殴过程中被告人徐ts踢两人张耀兵胸部一脚，致张wl二根肋骨骨折。”辩护人认为，这一事实遗漏了徐ts在什么情况下对邱实施伤害行为重要情节，而这一情节对被告人量刑很重要。根据被告人口供和证人证言（李h，039页）证实，被告人和其弟弟准备离开时，受害人知道已经报警的情况下，受害人和其弟弟张**寻衅滋事，挑起事端，是受害人首先冲过来打了被告人一拳的情况下；在受到受害人和其弟弟的殴打、人身威胁的情况下，被告人踢了受害人一脚的，致使受害人受伤的。因此，辩护人认为被告人的这一行为符合正当防卫的特征，起诉书认定事实不全面，请求法庭依法认定。
2、起诉书认定：“2010年11月29日8时许，松门派出所根据线索在本市松门镇星辰网吧抓获被告人徐ts”。2010年9月19日，也就是事发当时，被告人没有逃离现场，在知道公安人员将要来处理时，等候公安人员到现场处理事情，在公安人员口头传唤后并接受询问时，如实主动地交代了自己的罪行（见询问笔录03、04页）。也就是说在2010年11月29日，被告人接受第一次讯问前的两个多月，已经如实地主动地向侦查机关交代了自己的罪行；事发当天，侦查人员根据案情将被告人释放，此后，因双方民事赔偿问题分歧过大，没有达成调解协议。自始至终，被告人主观上没有躲避侦查，是能够积极主动配合公安机关的调查和处理的。根据以上事实和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）款和二○一○年十二月二十二日最高院公布的《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》（法发〔2010〕60号第一条第2、3、5项的规定.应当认定被告人属于自动投案、如实供述自己的罪行。辩护人请求法庭予以依法认定。
3、被告人的犯罪行为主观恶性小，请法院在量刑时予以从轻或者减轻处罚。
辩护人认为，退一步讲，即使被告人的行为不属于正当防卫，被告人的犯罪行为主观恶性也是很小的。被告人与被害人没有任何冤仇，没有理由主动地去伤害被害人，只是受到被害人殴打以后踢了受害人一脚，其主观上没有意识到该行为会造成受害人轻伤。可见被告人的犯罪动机非常单纯，自认是保护自己的生命健康权利，作出了不应该做的事情，对被害人造成了不必要的伤害。所以，被告人的行为虽然触犯了法律，但是毕竟与蓄谋已久或者寻衅滋事、携带工具的犯罪分子有着明显的区别，属于临时一时气愤的情形，被告人徐ts在事件发生后也没有潜逃外地，这也说明其人身危险性小，主观恶性小，请法院在量刑时予以考虑。
4、被害人张wl不妥善处理工伤赔偿纠纷，并挑起事端、首先动手打人。对矛盾的激化负有重大责任，对引发犯罪具有明显的过错。
5、被告人归案后认罪态度很好，有明显的悔罪表现。
被告人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪，这一态度是应当加以肯定的。被告人归案后，对整个作案过程主动的做了详细的供述，认罪态度好，在看守所羁押期间，服从管教，获得了加分等，可以看出其有真诚的悔罪表现，比起拒不认罪、负隅顽抗的被告人其社会危害性要小的多。从庭审中可以看出，被告人充分的认识到了自己的错误，被告人主动愿意赔偿受害人的损失，愿意通过法院调解积极赔偿，由于被告人被羁押在看守所里，无法与被害人当面协商，而且被害人也没有要求被告人民事赔偿，被告人已经对被告人的弟弟另行提起了民事赔偿（见民事起诉书），根据权利可以放弃的原则，被告人放弃了对被告人的民事赔偿诉讼；可以看出被告人取得了受害人张wl的谅解。虽然认罪态度不是法定的从轻情节，但可以是酌定的从轻情节，希望法院在量刑时充分考虑到被告人的认罪态度，从轻处罚。
6、被告人归案前一贯表现良好，是初犯、偶犯，无前科。
被告人在归案前是驾驶员，有着正当的职业，没有任何的不良嗜好和不良记录，更没有犯罪前科，这次犯罪事出有因，其没有充分的认识到事情的严重性，是初次犯罪、偶然犯罪，其社会危害程度和主观恶性均与惯犯有着明显的区别。特别指出的是，被告人一贯表现良好，其户籍所在地和暂住地村委会都出具了证明，证明被告人一贯表现良好，并请求司法机关从轻处理，作为外地在温岭的务工人员的被告人，能够得到暂住地村委会岭如此多的干部群众的肯定是不多见的，因此，请求法院在量刑时予以充分考虑，酌情减轻对被告人的处罚。
7、被告人的犯罪行为社会危害性较小，犯罪情节较轻，请法院在量刑时酌情从轻或者减轻处罚。
整个事件中，被告人踢了被害人一脚，致使被害人轻伤，事发后的一个月和两个月后，做了二次鉴定，根据病历得出受害人轻伤的鉴定结论，受害人的伤势刚刚构成轻伤。本案中，从被告人致被害人的方式、手段、时间、地点后果、被告人的犯罪动机、犯罪对象和犯罪后的态度上来看，被告人的犯罪行为社会危害性较小，犯罪情节较轻。
二、关于本案量刑意见
辩护人认为，本案属于民事纠纷引起的刑事案件，此案不同于严重攻击性的案件，受害人对事件的起因和后果的发生负有直接的责任。被告人徐ts是在被害人张wl“挑衅”和殴打的情况下，一时情急不理智实施的伤害行为，犯罪情节较轻，被害人自身具有严重过错，并且被告人有自首情节，主观恶性和社会危害性都很小，被告人一贯表现良好，是初犯、偶犯，无前科，认罪态度好，有明显的悔罪表现，属于具有法定减轻和酌定从轻处罚情节。在这个前提下，法律应对被告人以教育为主，提高被告人的法律意识，以惩罚为辅，给被告人一个改正自新、早日重新做人的机会，故辩护人恳请法院依法和酌情对被告人减轻和从轻处罚。
根据刑法第234条第1款规定：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制和根据本案事实和罪刑相应的原则，依据《人民法院量刑指导意见(试行)》第三条第4、7、9、10款，第四条第（二）款第4项，建议对被告人判处拘役或者缓刑。
上述辩护意见，希望法庭予以采纳。谢谢审判长、谢谢公诉人！
辩护人：浙江东瓯律师事务所
律师：朱中高
2011年3月23日
（温岭市人民法院采纳了辩护人的部分意见，判处当事人缓刑，判决已经生效）
