《徐某某故意伤害案一审辩护词》
尊敬的审判长、陪审员：
辽宁斌某某律师事务所接受委托，指派我担任被告人徐某某故意伤害案的一审辩护人，辩护人依据事实发表辩护意见：
辩护人总的观点是：
1、 对起诉书指控的罪名和犯罪事实有异议；
2、 被害人汪某陈述和证人孙某证言自相矛盾；
3、 本案证人李某和王某的证言不符合常识；
4、 鉴定意见书检材存疑，不具备合法性。
一、程序之辩
1、公安机关‘证人诉讼权利告知书’违法使用
证据卷2第21页，有证人孙某签字的‘证人诉讼权利告知书’。上面注明：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》规定；第一次询问时交证人等字样。
证人孙某第一次询问时间是2017年4月4日，在马兰派出所。
我们很清楚，故意伤害案件只有在伤情鉴定出来芝后，才能够刑事立案，这是刑事案件常识。
而在伤情鉴定没出来之前，只能按照治安案件侦查处理。
卷宗里的‘受案登记表’记载的是是2017年4月4日大公沙（治）受案字（2017）2176号。也就是说，公安机关初始受理的案件性质是治安管理案件，按照法律规定，对证人的告知书就应当是根据《中华人民共和国治安管理处罚法》，而不是依据刑诉法。
为什么公安机关会违法？结合后续对两方证人的不同询问方式，可以看出公安机关对本案一开始就有明显的倾向性。
2、公安机关鉴定程序违法
本案属于故意伤害案，按照《公安机关办理伤害案件规定》第二十条第一款 对人身伤情进行鉴定，应当由县级以上公安机关鉴定机构二名以上鉴定人负责实施。
这里使用的是‘应当’。也就是说，汪某的伤情鉴定，应当由沙河口分局的鉴定机构负责实施。
按照汪某的说法：沙河口分局法医答复我的伤太复杂，告诉我等病全看完后让我去地方有资质的司法鉴定中心做伤情鉴定。
而本条第三款 需要聘请其他具有专门知识的人员进行鉴定的，应当经县级以上公安机关负责人批准，制作《鉴定聘请书》，送达被聘请人。
也就是，如果沙河口分局法医无法鉴定，那么马兰派出所首先要经过分局负责人批准后，才能到中山司法鉴定中心进行鉴定。
这里，法律采用的是‘应当’经县级以上公安机关负责人批准，就是如果没有经过批准，是不能到中山司法鉴定中心进行鉴定。
由于鉴定程序违法，鉴定意见也就不具备合法性了。
二：证据之辩——单个证据存在4处有异议之处
1、证人孙某真实性、合法性有异议，三次证言前后证言矛盾，和被害人汪某陈述自相矛盾
（1）2017年4月4日11时09分-12时01分，在马兰派出所的证言不具备合法性，理由为：该份证言并非证人孙某直接感知，而是她自己认为的。
证据卷2第26页正数第5-8行，当公安机关问孙某：事发时，你是否亲眼看见汪某拽着徐某某的衣服并且和徐某某撕扯？
孙某答：当时我在我丈夫汪某后面，汪某背对着我，我没亲眼看见，我认为当时是这样的。
（2）孙某三次证言前后证言矛盾
证人孙某共做了三份证言，但是对案件事实的描述，自相矛盾：
其第一次证言是案发后第2天做的，因为该证言距离案发时间最近，证人记忆力最好时作证的，按常理，应当是对案件事实描述最准确，可信度最高的一份证言。
而在2017年4月12日第二次作证时，孙某就推翻了自己第一份证言，改口说自己没有看到汪某拽着徐某某的衣服并且和徐某某撕扯。
为什么改口？两个原因：
第一个原因，汪某拽着徐某某的衣服并且和徐某某撕扯的事实，涉及到本案的定性是故意伤害还是正当防卫甚至是意外事件；
第二个原因，是警察诱导性提醒孙某，有证人证实汪某和徐某某没有肢体接触，所以孙某才改变了自己的证言，改为对自己丈夫有利的描述。
而第三份证言，又和前两份不符：
前两份证言，孙某描述她和丈夫汪某出门顺序是：
第一次证言：我把门打开，汪某就冲出去走到缓步台和徐某某理论。
第二次证言：我当时准备穿鞋上楼，汪某走进徐某某的同时说你下来说。
这两份证言的共同点，都是汪某先出门上楼和徐某某接触，而孙某是后于汪某出去。
而第三份证言：我和我对象汪某上到台上后，我手里还拿着一个鞋拔子。
（3）孙某证言和和被害人汪某陈述自相矛盾
孙某的第三份证言变成了她和汪某两人共同上楼。
而被害人汪某的陈述（侦2卷10页）倒数第5行：出去后我上去的，孙某在一楼没向上走。
2、本案证人李某和王某的证言不符合常识
先来分析两位证人李某和王某的证言：
首先，真实性令人起疑。
因为在案件发生时，每一个证人见到的案件的时间点、过程、角度是不同的，不同的证人对同一事实的描述，虽然大致相同；但是细节描述一定会有差异，更不可能出现一模一样的证言。
当公安机关问李某和王某同一问题：2017年4月3日18时30分许，你在何处？看到了什么？（侦2卷33、38页）
王某回答：我在大连市沙河口区天盛街9号2-2-2我家中，当时听到外面吵吵，我就推门看，看到徐某某一脚将汪某从一楼半的位置踹到了楼下。
55个字，3个逗号1个句号。
而李某如何回答的呢？也是55个字，3个逗号1个句号。一模一样的回答，现实中两个人的回答一模一样可能吗？但今天的庭审中就发生了。
其次，我们大家都知道的是，人的视线是不会拐弯的，这是常识。
但是，证人王某的眼睛就会拐弯，来看他的证言：
2017年4月3日18时30分许，我在我家中，突然听到外面有争吵声，我听是楼下孙某的声音，喊‘你要干什么’。
而（侦2卷21页）孙某证言：我就先去把门打开了，打开门我就问徐某某‘你是不是又犯病了’。
王某听到了孙某没有说过的话，是否很奇怪？
继续看：
我就开门看，看到徐某某从一楼上到一楼半的位置，徐某某的父亲在徐某某身旁，汪某从楼下往楼上走（侦2卷38页）
从图（4）汪某家门口可以看到，9步台阶，上到一楼半缓步台；但是从（8）（9）图可以看到，王某家正对着一楼缓步台的一半位置，理论上王某可以看到徐某某的站位，但是他不可能看到汪某从楼下往楼上走，除非王某的眼睛具备特异功能，视线会拐弯。
再次，两位证人对同一事实，应当是眼见相似或相同：
而公安机关问：现场还有什么人在场？
李某证言（侦2卷34页）：还有徐某某的父母在场。
而王某证言（侦2卷40页）：还有徐某某的父亲在场；
为什么证言李某眼里，案发现场凭空多出了一个人（徐某某的母亲）；或者说王某的眼里，案发现场凭空少了一个人（徐某某的母亲）？
更蹊跷的是，既然李某证实徐某某父母在场，那么为何警方选择性的取证？为什么不对徐某某母亲取证？
而证人徐元龙，证实汪某趴在一楼家门口，而孙某在使用白色金属棍子殴打徐某某；而证人李某和王某对这一幕，视而不见。到底是谁在选择性证言？
3、鉴定意见书检材存疑，不具备合法性
（1）有‘早产’的检材
侦1卷第9页写明：受理日期是2017年10月13日；第10页写明：检查日期是2017年10月17日。
但是检材中却存在拍摄晚于鉴定日期一天后的第6项CT（2017年10月18日拍摄）。
具体含义就是鉴定人员在17日鉴定时，却依据第2天才拍摄出来的CT，鉴定出结果来。
（2）公安机关送检程序违反法律规定
本案属于故意伤害案，按照《公安机关办理伤害案件规定》第二十条第一款 对人身伤情进行鉴定，应当由县级以上公安机关鉴定机构二名以上鉴定人负责实施。
这里使用的是‘应当’。也就是说，汪某的伤情鉴定，应当由沙河口分局的鉴定机构负责实施。
按照汪某的说法：沙河口分局法医答复我的伤太复杂，告诉我等病全看完后让我去地方有资质的司法鉴定中心做伤情鉴定。
而本条第三款 需要聘请其他具有专门知识的人员进行鉴定的，应当经县级以上公安机关负责人批准，制作《鉴定聘请书》，送达被聘请人。
也就是，如果沙河口分局法医无法鉴定，那么马兰派出所首先要经过分局负责人批准后，才能到中山司法鉴定中心进行鉴定。
这里，法律采用的是‘应当’经县级以上公安机关负责人批准，就是如果没有经过批准，是不能到中山司法鉴定中心进行鉴定。
由于鉴定程序违法，鉴定意见也就不具备合法性了。
三：事实之辩
本案，被告人徐某某对故意伤害事实，时供时翻，在今天的庭审，依然坚持没有踹汪某。而控方则提供了孙某、王某、李某的证言及被害人陈述，力证故意伤害的事实。
那么，是徐某某拒不认罪，还是证人虚假证言，恐怕单凭言词证据，无法断定。但是结合案发现场的照片以及生活常识，我们可能会发现隐藏在卷宗后面若隐若现的谎言。
通过证据分析，被害人妻子孙某的证言存在自相矛盾以及和汪某陈述矛盾的地方；两位证人王某、李某的证言存在和孙某不一致以及和生活常识相悖的现象。
另外一位证人徐元龙的说法，也许是事实真相：
徐某某父亲对2017年4月3日事件经过的陈述：
事发当晚，他是唯一的一个到现场的人，整个过程包括汪某到医院就诊全程都参与了。
案发当晚，徐某某喝了不少的酒，说话嘴打飘，头脑模糊，走路都晃。牵着狗要上楼时，大狗着急回家。在一上楼拐弯处差点把徐某某拽倒，晃了他一下，意外地碰到了1楼1号家的门。
突然间，汪某两口子开开门，老婆手挥动着白钢鞋拔子，汪某手握酒瓶子追出来打徐某某，汪某的老婆追上二楼缓步台上挥舞着白钢鞋拔子在打徐某某。
事过后，徐某某说；当时1楼1号家的两口子，那突如其来的举动，我想都想不到。当时那两人瞬间的冲击，我没有能力和机会与汪某发生肢体冲突。他们两人各手持白钢鞋拔子.酒瓶子在围追打我一人，我腿胳膊当时都软丢当的，汪某他老婆拿白钢鞋拔子打的我，双手只顾来回挡护着头了。我老爸要是再晚一步，给劝说开，我的头就开花了。汪某身上的伤是怎么造成的，我确实不知道他是怎么弄的。
当时徐元龙是下楼下到3楼时，听到了男女的爭吵声，一拐弯就见到1楼1号家的老婆手中挥舞着白钢鞋拔子在猛打着徐某某，徐元龙就用强硬的劝喊声，劝停了那女人手中的白钢鞋拔子，而徐元龙当时还被连带打到了胳膊，感觉出来是一根很重的白钢鞋拔子。
劝完架，我转头看了一眼台阶下，看见地下趴着一个人。我下台阶一看是1楼1号家小伙汪某，他头朝西，头脸周围有碎酒瓶子，他的两腿朝东两脚还在他家里，一只脚上穿的棉拖鞋，另一只棉拖鞋还掉落在他家厅里的地上。
我靠前招呼问了他一声，唉.怎么了？汪某当时说；没事，顺势自己站起来走进他家厅里椅子上坐了下来。
这时候汪某的老婆就拿手机开始叫这个.喊那个的，过了一会儿2楼2号家的女人，2楼3号家的男人李某，我家老伴来到了汪家厅里，又过了大约5一6分钟，她报了警。2楼2号家的男人是110来的时候才下楼的，他下来的时候还说自己睡觉睡的毛毛楞楞的，手机给他叫醒的。
以上这几个到汪家厅里的人，除了我老伴，那两个人还是此事件的所谓证人当时都不在现场，不知他们证的是哪一块？
我老伴她在那两个所谓的证人没开门下楼的时候她就在楼梯上了，那碎酒瓶碴子是我老伴用扫帚给简单的清扫了一下，当时怕伤着人。
他汪某身上的伤是怎么造成的，是手握酒瓶子开门出来打人，拌滑卡倒的，还可能是被他老婆挥舞的白钢鞋拔子碰倒所至。他老婆和那两个邻居说；汪某最近身体不太好，脚还肿，走道不方便什么的。
当时你汪某头右脸部朝地面，头朝西.头脸周围有碎瓶碴子，双腿脚在自家门里。穿的一双拖鞋一只还落在地上。
假如，你汪某被徐某某踢或踹而倒，那你汪某是半卷曲依靠在门上，面部朝上的。一楼的楼梯踏步台阶是9步台阶，一步台阶的高度是20厘米.宽是24厘米左右.楼梯宽约1米，坡度45度。你汪某身高1.7米开外，从1米宽的楼梯能平滚下来吗？那得把你分成两半。
说，徐某某踹的你汪某，那站都站不稳的徐某某，他是在几步台阶踹的你？他如果用脚踹你，那他会被晃下台阶的，是身体半卧依靠在门上。因为楼梯是45度坡，不是平地。再一个说；这时候你汪某的老婆手挥舞着白钢鞋拔子在哪？你汪某就在那等着叫人踹吗？你们这么一个笔录那么一个口供的，还有什么所谓的证人，你们证的什么？汪某的老婆事发当晚，我亲眼所见所闻，两次问过汪某这伤是怎么弄得？一次是他家厅里，二次是在医院候诊室。
两位证人当你们从自己家里开门下楼到汪某家厅里时，汪某已经坐在椅子上了，你们各自家门紧闭，你们能看见什么？你们的眼睛带穿透.带拐弯啊？你俩纯是胡诌八扯；你俩和汪家好我不反对，但是你俩替他作假证，那是法律不允许的。
而舍大连市最好医院，专门到中心医院就诊，也是由原因的：医院里有汪某的亲三叔，这是我亲眼所见，亲耳所听。串通好了医院.大夫，让他们再整出一些汪某的伤情资料。当晚仅开了一个吊瓶就将近900元，这天晚上我又垫付了1100元左右。
辩护人：辽宁斌某某律师事务所
宋伯南律师
2018年4月9日
